1. Гарантовані законом пільги
2. Втрата права на пільги
3. претензії страховиків
4. Позитивна судова практика

На практиці проблем з донарахуванням внесків не виникає тільки у тих компаній, які займаються розробкою і реалізацією своїх власних програмних продуктів. Складніше організаціям, які реалізують продукти сторонніх розробників - адміністратори страхових внесків нерідко відмовляють їм в застосуванні знижених тарифів. Причому, як показує судова практика, з надуманих причин.

Гарантовані законом пільги

Пільги по страхових внесках для IT-компаній встановлені з п. 6 ч.1 ст. 58 Федерального закону від 24.07.2009 N 212-ФЗ "Про страхові внески до Пенсійного фонду, Фонду соціального страхування, Федеральний фонд обов'язкового медичного страхування". Нагадаємо, даний закон перестає діяти з 1 січня 2017 року. Це пов'язано з прийняттям Федерального закону від 03.07.2016 N 243-ФЗ, який вніс поправки в НК РФ і передав функції з адміністрування страхових внесків податківцям.

У число "пільговиків" включаються організації, які здійснюють діяльність в галузі інформаційних технологій. Такими визнаються російські організації, що здійснюють розробку і реалізацію розроблених ними програм для ЕОМ, баз даних, або які надають послуги з розробки, адаптації, установці, тестування та супроводу програм для ЕОМ.

Для того, щоб мати можливість застосовувати знижені тарифи, організація повинна відповідати наступним критеріям (ч. 2.1 та 2.2 ст. 57 Закону від 24.07.2009 № 212- ФЗ, з 2017 року - ч.5 ст. 427 НК РФ):

• наявність документа щодо державної акредитації;
• частка доходів від реалізації примірників програм для ЕОМ і надання послуг по розробці, адаптації та модифікації програм для ЕОМ, і навіть послуг з установки, тестування і супроводу зазначених програм становить не менше 90% всіх доходів за період;
• середня чисельність працівників за дев'ять місяців року, який передує року переходу організації на сплату страхових внесків за зниженим тарифам, становить не менше 7 осіб.

Законопроект № 1155134-6 передбачає доповнити пункт 2 статті 427 НК РФ новим підпунктом 1, який передбачає, що для IT-організацій протягом 2017 - 2023 років ставки страхових внесків складуть :

• на обов'язкове пенсійне страхування - 8,0%;
• на обов'язкове соціальне страхування на випадок тимчасової непрацездатності та у зв'язку з материнством - 2,0%;
• на обов'язкове соціальне страхування на випадок тимчасової непрацездатності щодо виплат і інших винагород на користь іноземних громадян і осіб без громадянства, які тимчасово перебувають в РФ (за винятком висококваліфікованих фахівців), - 1,8%;
• на обов'язкове медичне страхування - 4,0%.

Нагадаємо, в 2016 році IT-компанії сплачують внески за такими тарифами: в ПФР - 8%, в ФСС - 2%, в ФФОМС - 4% (п. 3 ст. 58 Федерального закону №212-ФЗ). Таким чином, пільговий тариф по страхових внесках буде продовжений до 2023 року включно.

Втрата права на пільги

Позбавлення акредитації, недостатня чисельність працівників і малий обсяг виручки від операцій з програмними продуктами в загальній частці доходів (менше 90%) спричинять неможливість застосування пільг. Причому права на знижені тарифи організація втратить, якщо за підсумками звітного періоду буде зафіксований хоча б один з вищевказаних фактів (ст. 57 Закону від 24.07.2009 № 212- ФЗ, з 2017 року - ч.5 ст. 427 НК РФ).

Наприклад, якщо компанія за підсумками кварталу, півріччя або 9 місяців не підтвердить відповідність умові про частку доходів, то вона повинна буде застосувати до виплат працівникам загальновстановлений тариф страхових внесків. Причому загальний тариф потрібно застосувати з початку розрахункового періоду (календарного року) і провести перерахунок раніше сплачених платежів.

Якщо організація за підсумками діяльності за будь-який наступний звітний період підтверджує відповідність даній умові, то вона має право застосувати знижені тарифи з початку року. При цьому компанія може провести перерахунок раніше сплачених платежів по страхових внесках, розрахованим виходячи з максимального тарифу, шляхом їх повернення або заліку (Лист Мінпраці від 20.07.2016 № 17-3 / В-281).

Якщо компанія, необґрунтовано застосовує знижені тарифи, не проведе перерахунок внесків у добровільному порядку, його зроблять перевіряючі. При цьому організації буде запропоновано сплатити недоїмку і відповідні пені. Крім того, компанія буде притягнута до відповідальності за п.1 ст.47 Закону №212-ФЗ за несплату страхових внесків в результаті заниження бази щодо їх обчислення.

Інша причина, поряд з відкликанням акредитації, по якій компанія однозначно втратить права на застосування знижених тарифів - відсутність необхідної середньооблікової чисельності працівників. Незважаючи на те, що цей чисельність визначена в законі (не менше 7 осіб), на практику з її розрахунком можуть виникнути спірні моменти.

Один з таких суперечок дозволив Арбітражний суд Пермського краю в Рішенні від 24.09.2015 року № А50-13679 / 2015. Суперечка стосувався визначення числа працівників товариства, яке здійснювало діяльність всього 10 місяців (компанія була створена в березні). Страхувальник визначав середньооблікова чисельність як підсумовування чисельності працівників за 10 місяців і ділення одержаної суми на 10 (по числу місяців роботи). При цьому ФСС, відмовляючи в застосуванні знижених тарифів, ділив отриману суму на 12 місяців.

Суд пояснив, що якщо організація працювала неповний рік (сезонний характер роботи або створена після січня), то середньооблікова чисельність працівників за рік визначається шляхом підсумовування середньооблікової чисельності працівників за всі місяці роботи організації і ділення одержаної суми на 12. Це прямо випливає з п. 84.10 вказівок, затверджених наказом Росстату Росії від 12.11.2008 № 278. Вироблений таким чином розрахунок показав, що суспільство не виконує умови про мінімальну середньооблікової чисельності працівників з метою застосування пон дені внесків. Рішення про донарахування внесків було визнано законним.

претензії страховиків

Головна причина, по якій компанії можуть відмовити в застосуванні знижених тарифів, а заодно і донарахувати страхові внески - це недотримання необхідної частки доходів (не менше 90%) від реалізації програм для ЕОМ і надання послуг з їх обслуговування. Це є прямим порушенням страхувальником умов для застосування зниженого тарифу страхових внесків, встановлених п. 6 ч. 1 ст. 58 Федерального закону № 212-ФЗ.

При цьому розрахунок частки доходів для застосування знижених тарифів проводиться страховиками вельми дивним чином. У зазначеній частці зазвичай враховують тільки доходи від реалізації програмного забезпечення і баз даних, розроблених самою IT- компанією, а також доходи від установки, тестування і супроводу тих програм для ЕОМ, розробку, адаптацію та модифікацію яких вона здійснює.

Відзначимо, що такого правил в законодавстві не міститься. Воно є надуманим і штучно звужує перелік можливих до отримання доходів, які враховуються в цілях застосування знижених тарифів.

В результаті, якщо частка доходів компанії від продажу своїх товарів становить, скажімо, 80 відсотків, а всі інші доходи утворюються від обслуговування сторонніх програм, компанії можуть відмовити в застосуванні пільг. Тим часом, згідно ч. 2.1 ст. 57 Федерального закону від 24.07.2009 № 212- ФЗ, надання послуг з адаптації програм для ЕОМ і баз даних є самостійною підставою для реалізації права на сплату внесків до зниженому розмірі.

Але суди, на щастя, визнають подібну позицію, що не відповідає закону (див., Наприклад, Постанова Вісімнадцятого арбітражного апеляційного судна 22.08.2016 року № 18АП-9579/2016).

У деяких випадках перевіряючі йдуть ще далі і донараховують внески у зв'язку з тим, що IT-компанія нібито взагалі не є організацією, що здійснює діяльність в області інформаційних технологій. До такого висновку страховики можуть прийти в зв'язку з нездійсненням компанією діяльності по розробці програм для ЕОМ і баз даних (власних програмних засобів та інформаційних продуктів обчислювальної техніки).

З точки зору того ж ФСС діяльність по адаптації, модифікації, встановленні, тестування та супроводу баз даних не дає права для застосування зниженого тарифу. Тобто, умова про власну розробці програм і баз даних ЕОМ є ключовим в цілях застосування знижених тарифів. Таким чином, компанії, зайняті реалізацією, впровадженням і супроводом сторонніх продуктів для ЕОМ, можуть потрапити в зону ризику.

На наш погляд, дані доводи контролерів є помилковими і не відповідають нормам чинного законодавства. На помилковість подібної позиції звернув увагу і Мінпраці Росії в Листі від 25.11.2015 року № 17-3 / В-572. В даному листі мова йшла про організацію, яка надавала клієнтам послуги з адаптації, установці, тестування та супроводу програм для ЕОМ невласною розробки. Модифікація та розробка програм Організацією не здійснювалася. Мінпраці вказав, що з метою застосування знижених тарифів страхових внесків організація має право врахувати доходи від надання послуг з адаптації та модифікації програм для ЕОМ, в тому числі тих, виняткові права на які належать третім особам.

Позитивна судова практика

Вважаємо, що з передачею функцій з адміністрування страхових внесків в ФНС Росії (c 1 січня 2017 року), мало що зміниться і судова практика з питань застосування знижених тарифів страхових внесків IT-компаніями залишиться колишньою. Зараз арбітражні суди дотримуються думки, що право на застосування цієї пільги не пов'язано з наданням послуг лише щодо розроблених самим страхувальником програм для ЕОМ і баз даних.

АС Уральського округу в Постанові від 15.11.2016 року по справі № А76-28947 / 2015 прямо визнав, що організації, які не є розробниками і не здійснюють діяльність з розробки програм для ЕОМ, вправі застосовувати знижені тарифи страхових внесків.

Суд встановив, що основним видом діяльності компанії є «Інша діяльність, пов'язана з використанням обчислювальної техніки та інформаційних технологій» (КВЕД 72.60). У періоді, що перевірявся суспільством здійснювалася діяльність з надання послуг з адаптації, установці, тестування та супроводу правової довідкової системи. До створення і розробці даної системи суспільство нічого спільного не мало.

При цьому компанія мала державну акредитацію в якості організації, що здійснює діяльність в області інформаційних технологій. Середня чисельність працівників товариства в перевірених періодах становила не менше 30 осіб. Всі доходи (100%) були отримані від діяльності по адаптації модифікації, установці, тестування та супроводу баз даних.

У зв'язку з цим суд дійшов висновку про те, що суспільством в даному конкретному випадку були дотримані всі умови, необхідні для застосування зниженого тарифу страхових внесків. Відповідно, рішення про донарахування страхових внесків на обов'язкове соціальне страхування, а також відповідних пені та штрафу було визнано незаконним.

До схожим висновку дійшов АС Уральського округу в Постанові від 05.10.2016 року № А76-1133 / 2016 і Арбітражний Суд Челябінської області в Рішенні від 02.06.2016 року № А76-6543 / 2016.

У ряді випадків суд не створюють перешкод для застосування знижених тарифів навіть тоді, коли виручка від надання послуг реалізації, впровадження, адаптацію та супроводу програмних продуктів, становить менше 90% від величини загального доходу.

Вісімнадцятий арбітражний апеляційний суд в Постанові від 14.04.2016 року № 18АП-2983/2016 дозволив компанії врахувати в зазначеній частці доходів виручку від консалтингових та освітніх послуг. Суд встановив, що показники виручки від розробки і реалізації розроблених компанією програм для ЕОМ не дозволяли застосовувати знижений тариф.

Поряд із зазначеною діяльністю організація здійснювала діяльність з надання консультаційних послуг по роботі з комплексом автоматизованих систем управління, послуг з розширеною технічної підтримки комплексу інформаційних систем. Також їй здійснювалася освітня діяльність. Суд визнав, що ці послуги прямо пов'язані з основною діяльністю та обслуговують її. Відповідно, доходи від цих послуг були враховані при розрахунку частки доходів для застосування пониженого тарифу.

Відзначимо, зараз суди визнають право на застосування знижених тарифів навіть за організаціями, які до розробки програм мають досить віддалене відношення, або ж зовсім не мають ніякого відношення. Наприклад, Вісімнадцятий Вищий господарський суд України у Постанові від 02.09.2016 року № 18АП-10388/2016 визнав таке право за компанією, чиї доходи були отримані переважно за надані інформаційні послуги з використанням примірників сторонньої бази даних.

Суспільство мало відповідні повноваження від власника виключних прав на базу даних. В аналізованому періоді воно надавало послуги з супроводу баз даних шляхом надання своїм контрагентам примірників поточних щоденних випусків щотижневих версій, проведення рекламних кампаній і демонстрації можливостей цієї бази. Крім того, воно здійснювало навчання своїх клієнтів роботі до електронної бази даних.

В ході перевірки було встановлено, що штатна структура суспільства укомплектована такими фахівцями, як фахівець з навчання роботі з довідковими системами, з обслуговування баз даних. В їх обов'язки входило, в тому числі, навчання клієнта роботі з продуктом, установка продукту на його персональний комп'ютер, оновлення продукту і т.п.

На підставі цього судді прийшли до висновку, що товариство займається адаптацією і технічним супроводом програмного забезпечення для ЕОМ. Суд вказав, що в п. 6 ч. 1 ст. 58 Федерального закону №212-ФЗ не закріплено право застосовувати знижений тариф при наданні послуг зі встановлення, адаптації, модифікації, тестування технологій тільки за умови власної розробки програм.

Навіть якщо врахувати, що суспільство діяльністю з розробки програм для ЕОМ і баз даних не займається, воно займається їх установкою, тестуванням і супроводом. Ця діяльність також підпадає під знижені тарифи страхових внесків, уклав суд.

Таким чином, як показує судова практика, реалізація послуг з програмних продуктів, до розробки яких страхувальник не має відношення, не перешкоджає застосуванню знижених тарифів за страховими внесками.

У пільги відмовлять тільки при очевидному порушенні умов застосування таких тарифів.